2016年06月10日

下請先との上手な契約書の作り方


発注先が企業の場合、発注先と当社との契約書において約束したこと

を、当社の下請先にも遵守してもらう必要がある場合が多くあります。

従って、下請先との契約書を作成するときは、当社と発注先との

契約書の内容を考慮する必要があります。

発注先と当社の間の契約書は、多くの場合、発注先が作成していると

思われますが、その先が、大きな会社になればなるほど、契約内容も

多岐に渡り、詳細な契約書になっている傾向が強いです。

そのような場合には、元契約書をひな形として、必要な部分を契約

約款として、契約書の中に反映させると良いでしょう。

さらに、当社固有の条項(特に下請けに守って欲しいことなど)を

契約書の鏡の部分に付ける構成にすると良いでしょう。


一方、元契約の内容が非常にシンプルな場合は、そのシンプルな

内容は全て考慮した上で、当社固有の体系だった契約書を作成すれば

良いでしょう。


なお、下請先との契約書においては、下請法などの適用の有無を

チェックした上で、法律を遵守することも大切です。




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2016年06月09日

委託契約、委任契約、請負契約


「業務委託契約」と言ったとき、その実態は、「委任契約(準委任契約)」で

あったり、「請負契約」である場合が、あります。

「委託」と言う言葉は法律用語ではありませんので、

「委任契約(準委任契約)」と「請負契約」の違いを理解しておくことが大切

です。


委任契約とは、

依頼者(委任者)が受任者に対してある特定の法律行為をして

もらうように委託し,受任者がその委託を受けることを承諾することに

よって効力を生じる契約のことをいいます。

なお、頼者(委任者)が受任者に対してある特定の事実行為をして

もらうように委託し,受任者がその委託を受けることを承諾することに

よって効力を生じる契約のことを準委任契約といいます。

委任契約と準委任契約の法律的な効果は同じと考えて良いです。


一方 請負契約とは、

当事者の一方がある仕事を完成することを約し、

相手方がその仕事の結果に対してその報酬を支払うことを約すること

によって,その効力を生ずる契約のことをいいます。


つまり、

委任契約(または準委任契約)とは、何か、法律行為(または事実行為)

を相手に依頼し、相手は依頼された「行為を行う」契約であることに対して

請負契約は、何らかの「仕事の完成を担う」契約であることです。


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2016年06月03日

契約自由の原則 とは


契約自由の原則 とは、契約を当事者の自由にまかせ、

国家は不介入という原則のことを言います。


(1)締結自由の原則
締結自由の原則とは、契約自体を締結する(結ぶ)か締結しないかを自由に決定できる原則。

(2)相手方自由の原則
相手方自由の原則とは、相手方を自由に決定できる原則。

(3)内容自由の原則
契約の内容を自由に決定できる原則。

(4)方法自由の原則
口頭によるか契約書によるかなど、契約の方法を自由に決定できる原則。

※契約自由の原則の例外
ただ、契約自由の原則とはいっても、全が自由になるわけではありません。契約自由の原則にも、例外はあります。特に、ビジネスにおける契約の場合は、なんらかの形で、契約自由の原則が法律により制限されることがあるので注意が必要です。



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2016年06月02日

契約書作成の本来の目的


契約書とは、文書による契約のこと。

契約とは、法的な約束のこと。

ビジネス上の約束は、ほとんどが法的な約束であり、契約である。

例えば、明日3時に、取引先とアポイントメントあるとすると、

その約束も契約。もし、勝手にキャンセルして、相手に被害が出た

ら損害賠償を求められても仕方がないかも知れない。

この例は、極端な例ですが、約束(契約)は大切なモノの考えるべきです。


ビジネスにおいて、誰か(相手)と契約(約束)をする理由は、

「相手と新しい関係を作って、何かを実現したい」目的があってするもの。

従って、契約や契約書で最も大切なことは以下の2つです。

1)本来の目的が達成できるような内容になっているか?

2)信頼するに足る相手と契約すること


1)契約を結ぶにはその目的があります。
その目的を達成するための内容になっていますか?

2)どんな立派な契約も守る気のない人と契約しても
契約の目的は達成できません


素晴らしい契約書を作成し、自分と素晴らしい相手が、

その内容を実行することで、契約本来の目的が達成できます。

次に、さらに新しい契約(約束)し、履行して行くことで、

成長していくのです。



あなたの思いを法的な有効な文書にします。





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2016年05月27日

「当社は一切の責任を持ちません」は効果がない場合あり注意


「消費者契約法」は、消費者の保護の為、消費者と事業者の力の格差を埋め、
消費者と事業者が対等に契約できるように生まれたルールです。

例えば、「当社ではいかなる責任も一切取りません」のような規定は、
「消費者契約法」違反となります。

(事業者が、個別に規定すれば当然認められるような権利であっても、
このような規定の仕方の為に、逆に、認められないことがありますので注意が必要です)


消費者契約法の詳細はこちらにて解説しています。







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2016年05月26日

契約書で大切なこと。含まれること、含まれないこと


契約書の作成でとても大切なことのひとつに

そもそもこの契約はどのような範囲で適用されるのか?

を明確にしておくことが大切です。

とりわけ、当事者ではない、第3者が見ても、特定できる

ように記載しておくことが大切です。

同時に、特に、紛らわしいことに関しては、○○は含む

○○は含まないような、記述をあえて加えることも得策です。


細部について詳細な規定を作ることとも大切かも知れませんが、

契約書の適用範囲を明確にしておくことは、どんな契約書に

おいても必須です。







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2016年05月25日

特定商取引法契約書面。連鎖販売取引(マルチ)について


連鎖販売取引とは、
個人を販売員として勧誘し、さらに次の販売員を勧誘させるというかたちで、
販売組織を連鎖的に拡大して行う商品・役務(サービス)の取引のことを言います。
(いわゆる「マルチ商法」とか「ネットワークビジネス」と言われるものです。)

※なお、連鎖販売取引と「ねずみ講」は異なります。
「ねずみ講」は、法律(無限連鎖講の防止に関する法律)にて、禁止されています。
一方、連鎖販売取引は、商品販売の取引形態のひとつとして、
特定商取引法にて、規定されています。


連鎖販売取引につていは、様々な規制があります。

取引でのトラブルを未然に防ぐため、法を遵守して健全な取引をしましょう。


特定商取引法。連鎖販売取引に関するページ」はこちらです




「あなたの思いを法的にも営業的にも有効な文書にする。お手伝いをしています」

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2016年05月18日

契約書の印紙の話


契約書の中には、印紙税法で、収入印紙の貼付が義務付けられている
ものがあります。
契約書に貼る収入印紙の貼付の必要の有無は、契約書の種類※によって異なります。
※契約書の種類とは、契約書の名称のことではなく、
契約書の実質的な内容のことを言います。
従って名称は契約書でなくとも、実質的に契約の証となる文書で
あれば課税文書となります。
(例)注文書+注文請書=1通の契約書とされる。
(2)契約書に貼る収入印紙の額は、契約書の種類と契約金額※に
よって異なります。
※契約金額とは、この契約書で契約をしている実質的な金額の
ことを言います。
(例)毎月10万円支払う、1年間の契約 であれば、
10万円×12か月=120万円 の契約金額の契約書ということになります。
※消費税の額が明示してあれば、契約金額に含めないことができます。
(例)本体10万円、消費税8千円、合計10万8千円
この場合、10万円に対して印紙税が適用される。
(例)合計10万8千円(消費税8%込)
この場合は、消費税の額が明示されていないので、
10万8千円に対して印紙税が適用される。
(1号)
1不動産、鉱業権、無体財産権、船舶若しくは航空機又は営業の譲渡に関する契約書
(注)無体財産権とは、特許権、実用新案権、商標権、意匠権、回路配置利用権、育成者権、商号及び著作権をいいます。
(例)不動産売買契約書、不動産交換契約書、不動産売渡証書など
2地上権又は土地の賃借権の設定又は譲渡に関する契約書
(例)土地賃貸借契約書、土地賃料変更契約書など
3消費貸借に関する契約書
(例)金銭借用証書、金銭消費貸借契約書など
4運送に関する契約書
(注)運送に関する契約書には、用船契約書を含み、乗車券、乗船券、航空券及び運送状は含まれません。
(例)運送契約書、貨物運送引受書など
この分類の契約書の印紙税は、1万円以上10万円以下の場合200円、10万円を超え50万円以下の場合400円など、契約金額により納税額が段階的に変わります。
なお、1万円未満の場合は無税。金額の記載がない契約書の場合は200円です。
(2号)
請負に関する契約書
(注)請負には、職業野球の選手、映画(演劇)の俳優(監督・演出家・プロデューサー)、プロボクサー、プロレスラー、音楽家、舞踊家、テレビジョン放送の演技者(演出家、プロデューサー)が、その者としての役務の提供を約することを内容とする契約を含みます。
(例)工事請負契約書、工事注文請書、物品加工注文請書、広告契約書、映画俳優専属契約書、請負金額変更契約書など
この分類の契約書の印紙税は、1万円以上100万円以下の場合200円、100万円を超え200万円以下の場合400円など、契約金額により納税額が段階的に変わります。
なお、1万円未満の場合は無税。金額の記載がない契約書の場合は200円です。
(7号)
継続的取引の基本となる契約書
(注)契約期間が3か月以内で、かつ更新の定めのないものは除きます。
(例)売買取引基本契約書、特約店契約書、代理店契約書、業務委託契約書、銀行取引約定書など
@事業所者の間における契約であること
A売買、売買の委託、運送、運送取扱又は請負のいずれかの取引に関する契約書であること
B2以上の取引を継続して行うための契約書であること
C2以上の取引に共通して適用される取引条件のうち目的物の種類、取引数量、単価、対価の支払方法、債務不履行の場合の損害賠償の方法又は再販売価格のうち1以上の事項を定める契約であること
D電気又はガスの供給に関する契約でないこと
この分類の契約書の印紙税は、4,000円です。
なお、(1号)または(2号)と(7号)が同時に適用されるような契約書の場合は、金額の記載のある場合は、(1号)または(2号)文書、金額の記載がない場合は、(7号)文書として取り扱われます。
作成する契約書が、印紙税法の対象になるのか? 
対象にあるのであれば、いくらの印紙を貼ったら良いのか?
で、迷ったら、税務署に相談しましょう。


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2016年04月29日

契約はゲームだ。自社に有利な条件を勝ち取れ。の相手に対処する契約書


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契約はゲームだ。自社に有利な条件を勝ち取れ。

と考えて、凄まじく、自社の権利と相手の義務を盛り込み、出来る限り

契約書に有利な条項を入れ込んで来る企業があります。

顧問弁護士の指導あるいは、法務や総務部門の担当者の強い意向の反映

を感じることができます。


私の経験上、このような会社とは、以下のような対処をします。

1)無理には、取引をしないことをおススメします

2)いざとなったら取引をしないでも良いと腹をくくることをおススメします

3)契約書に関しては、遠慮せず、言いたいことを指摘すべきです

4)当社に対する相手の評価が高い場合、態度が一変することがあります

5)場合によっては、このような会社は、契約の際もめても、一旦決めたことは
  しっかり守る体質の信頼できる会社の場合もあります


相手より提示されたこのような契約書の修正案作成の方法は意外と簡単です。

「契約はゲームだ。自社に有利な条件を勝ち取れ。」と考えている相手です

ので、契約条項は多すぎるほど盛り込まれています。

但し、盛り込まれている条項は、相手の権利と当社の義務ばかりですので、

それらの条項をひとつひとつ、公平な条項に書き換えて行けば良いのです。

例えば、甲は〇○することができる。→甲と乙は〇○することができる。と訂正

    乙は〇○しなければならない。→甲は××しなければならない。を追加

等。

決して書いてないであろう、当社の権利と相手の義務を、元の条項とバランス

良く付け加えて行けば良いのです。




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2016年04月21日

建設業法における下請取引に関する契約書


建設業の下請取引では、
他の取引で適用がある下請法(下請代金支払遅延等防止法)の適用は
されませんが、独占禁止法と建設業法上の下請取引に関する規定が
適用されます。

詳細はこちらを参照ください。

→→→ 建設業の下請取引に関する契約書について


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